“上岛”商标争执的启事

上岛咖啡在北京是个时尚的地方，甚至成了商务谈判的去处。以后恐怕再也不能去上岛咖啡悠闲地享受咖啡的美味了。“上岛及图”是一个来自于台湾，中兴于内地的咖啡品牌，这个在内地发展7年品牌却被生生断送了。
对于这场纷争，社会上流行着许多的版本，以下根据从网络检索到的资料，对这场纷争进行理清，以便我们从这场纷争中汲取教训。
争执之由来
这场争议发生在杭州上岛咖啡有限公司（简称杭州上岛）和上海上岛咖啡有限公司（简称上海上岛）之间。
台湾上岛创始人陈文敏在台湾很早就注册 “上岛及图”商标，1997年天津广泰公司在国家商标局申请注册“上岛及图”被核准，1998年陈文敏与游昌胜等8位股东共同注册成立了海南上岛农业开发有限公司 （简称海南上岛），天津广泰公司将“上岛及图”商标转让给海南上岛，2000年6月，海南上岛的原班投资人在上海注册了上海上岛，海南上岛再将“上岛及图”注册商标转让给了上海上岛，上海上岛因而拥有“上岛及图”注册商标。
为迅速发展全国市场，海南上岛董事会决定由公司八大股东分别经营全国八个区块，在和海南上岛签订商标使用合同后，八个股东各自经营由抓阄决定的经营区域。陈文敏抓到了浙江片（包括浙江、江西、安徽、陕西和内蒙古），于是，2001年1月，陈文敏在杭州注册成立了杭州上岛，从事上岛咖啡的连锁特许工作。杭州上岛与海南上岛签订了《区域委托特许经营许可合同》，取得“上岛及图”商标的使用权。但是据说这份许可合同是伪造的，经过海口市公安局的鉴定《区域委托特许经营许可合同》上的“海南上岛农业开发有限公司”印章并非该公司的公章所盖，陈文敏因此遭受了牢狱之灾。这么说杭州上岛不拥有“上岛及图”注册商标的使用权。
上岛之纷争
所谓一山不容二虎，上海和杭州两个上岛，各自在国内发展自己的特许经营业务，难免产生业务冲突。2003年2月，上海上岛首次发难，他们向杭州市工商局举报，以冒名生产咖啡豆为由告杭州上岛侵犯其商标权。随后，杭州市工商局对杭州上岛采取查扣行动，并在同年7月对其做出行政处罚，处以10万元罚款。同年8月，上海上岛再度开火，向杭州市中级法院起诉，称杭州上岛“冒充商标所有权人，将该商标专用权授给他人使用并收取费用”，要求赔偿经济损失50万元。　

2003年4月杭州上岛向国家工商总局以侵犯在先著作权为由提出撤销“上岛及图”商标注册的申请。陈文敏和杭州上岛还向上海市第二中级法院起诉上海上岛侵犯陈文敏对“上岛及图”商标的著作权，上海第二中级法院没有支持陈文敏和杭州上岛的诉讼请求。
争执之结果
国家工商总局商标评审委员会根据大量的证据查明，上海上岛“上岛及图”商标与陈文敏此前于台湾申请注册的“上岛及图”商标无论是文字与图形组合方式，还是整体外观，均无法从视觉上加以区分，因此“上岛及图”商标应予撤销。上海上岛不服商标评审委员会的这个裁定，为此向北京市第一中级法院提起行政诉讼，最后，北京市高级法院支持了工商局的裁定，终审判决撤销“上岛及图”注册商标。
这样一场持续两年的纷争终于尘埃落定，争议的结果是上海“上岛”商标因侵犯他人著作权而被撤销，也就是说“上岛及图”这个注册商标在原注册的类别中，在大陆范围内不存在了，上海上岛将不能再使用“上岛及图”，如果使用将侵犯陈文敏的著作权。对上海上岛而言，这是毁灭性的打击，原先的几百家特许经营店将被摘牌。终审判决后，就不断有加盟商打电话给杭州上岛，目前全国已经有超过100家加盟商表示要转而加盟杭州上岛。
而另一方杭州上岛虽然赢了官司，却也有着不为人所知的尴尬。陈文敏虽然凭借着拥有“上岛及图”的著作权，最终撤销了“上岛及图”这个注册商标，但其并不拥有“上岛及图”的商标权。在杭州上岛未来的规划中，“上岛及图”这个品牌遭到了冷遇，转而大力发展“两岸”这个品牌。
争执之启示
1、注册商标不能侵犯他人在先权利
上海上岛向行政机关举报，向法院提起诉讼，告杭州上岛侵犯了其商标权，目的在于阻止杭州上岛使用“上岛及图”商标，而陈文敏和杭州上岛釜底抽薪直接将这个商标撤销了，这对上海上岛是件惨痛的事情，也应该对商标申请者引以为戒。
《商标法》第三十一条规定：“申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，……”第四十一条规定：“已经注册的商标，违反本法第十三条、第十五条、第十六条、第三十一条规定的，自商标注册之日起五年内，商标所有人或者利害关系人可以请求商标评审委员会裁定撤销该注册商标。”
注册商标如果侵犯他人在先权利，将可能被撤销。侵犯在先权利图形商标一般以侵犯著作权为多，找人设计企业logo作为商标来申请现在比较流行，这里千万要注意了如果logo是委托别人设计的，属于委托作品，如果不约定著作权归属自己，著作权就归属设计者，这时用这个logo申请商标，即使获得注册，也可能被因为侵犯他人著作权而被撤销。文字商标可能侵犯的是他人的商号权，将有名的企业名称注册为自己的商标这是“傍名牌”的一种方式之一，目的是使消费者误以为与名企业有关，这种自以为聪明的方法获得注册的商标，将因为侵犯在先权利而被撤销，反而将自己的想创立的品牌派毁于一旦。
2、特许使用商标时，应当审慎审查注册商标的权属状况
上岛这个商标经过几次的转让、许可，出现了两个上岛并列的情况，还有其他几个上岛没有加入纷争，否则更加的热闹。
“城门失火，殃及池鱼”，两家上岛的纷争，受损害更多的是那些特许经营店，他们是无辜者，上岛商标被撤销，也将意味着他们不能继续经营上岛咖啡店，那么多的投资怎么办？要赔偿，特许方有这么大的赔偿能力吗？这给被特许者留下了教训，选择许可方更是要慎重。不光是要审查许可方的资信能力，还要审查商标的注册及使用情况。查询商标注册情况，不能光看商标证，还要去商标局查询、核实。在特许经营中，这还不够，有的许可可能是分许可，许可人本身就是被许可方，那么还要审查他们的许可协议，看看其有没有再许可的权利，协议我们不能保证其真实性，一般这种协议是要到商标局备案，所以最后还到商标局查询，只能以商标局查询的结果为准。

作者：王瑜（知识产权律师），电话：010-51662214
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福建省厦门市人民政府


厦门市人民政府令第46号


　　《厦门市劳动监察规定》已经市人民政府常务会议通过，现予发布，自发布之日起施行。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　市长　洪永世
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　一九九六年十月二十七日

　　　　　　　　　　　　　 厦门市劳动监察规定

第一章　总则





　　第一条　为了保障劳动法律、法规、规章的贯彻实施，保护劳动者和用人单位的合法权益，维护劳动力市场的正常秩序，根据《中华人民共和国劳动法》、《厦门经济特区劳动管理条例》等有关法律、法规的规定，结合本市实际，制定本规定。


　　第二条　市、区劳动行政部门在本行政区域内进行劳动监察，适用本规定。
　　对锅炉及压力容器安全等方面法律、法规执行情况进行的监督检查，按照有关规定执行。


　　第三条　本规定所称的劳动监察，是指劳动行政部门对用人单位和劳动者以及职业介绍、职业培训、职业技能鉴定机构执行劳动法律、法规、规章情况进行监督检查，对违反劳动法律、法规、规章的行为进行制止，并予以处罚的行政执法行为。


　　第四条　劳动监察应以事实为根据，以法律为准绳，及时、正确地纠正和查处各种违反劳动法律、法规、规章行为。


　　第五条　劳动监察实行劳动行政部门监察与群众监督相结合的原则。


　　第六条　劳动行政部门主管劳动监察工作，其所属的劳动监察机构具体负责劳动监察工作。
　　政府有关部门在各自的职责范围内，协助劳动行政部门开展劳动监察工作。

第二章　管辖及职责





　　第七条　市劳动监察机构对本市行政区域内所有用人单位均有权进行劳动监察，具体负责对市属单位和中央、省、部队以及外地驻厦单位的劳动监察；区劳动监察机构具体负责对区（含街、镇）属单位及辖区内的私营企业、个体工商户的劳动监察。
　　区劳动监察机构业务上受市劳动监察机构监督、指导。


　　第八条　两个或者两个以上区劳动监察机构发生管辖争议，由发生争议的各方协商确定管辖，协商不成的提请市劳动监察机构指定管辖。
　　区劳动监察机构认为案情重大或者管辖有困难的案件，可以请求市劳动监察机构协助办理。


　　第九条　劳动监察机构接到的检举和控告，如不属其管辖范围，应及时移送有管辖权的劳动监察机构，或者告知当事人向有管辖权的劳动监察机构检举和控告。


　　第十条　劳动监察机构履行下列劳动监察职责：
　　（一）监督检查招用工及订立、履行和解除劳动合同的情况；
　　（二）监督检查劳动时间和休息休假规定的执行情况；
　　（三）监督检查支付职工工资、福利和社会保险的执行情况；
　　（四）监督检查安全生产、劳动保护和职业培训的情况；
　　（五）监督检查职业介绍机构、职业培训机构、职业技能鉴定机构执行有关规定的情况；
　　（六）监督检查残疾人劳动权益保障规定的执行情况；
　　（七）监督检查招用外来劳动力及《外来人员就业证》、《外来人员就业登记卡》的办理、使用和管理情况；
　　（八）监督检查劳动者遵守劳动法律、法规、规章的情况，支持用人单位建立健全科学、合理的管理制度，维护用人单位正常的生产秩序和合法权益；
　　（九）受理对违反劳动法律、法规、规章行为的检举、申诉和控告；
　　（十）对用人单位执行劳动法律、法规、规章情况进行年度审查；
　　（十一）在有关部门支持配合下，调查、处理因劳动纠纷引起的职工集体上访、怠工、罢工等突发事件；
　　（十二）法律、法规、规章规定的其他监察职责。


　　第十一条　劳动监察机构根据工作需要配备劳动监察员。劳动监察员由劳动监察机构提名，劳动行政部门任命，并报上一级劳动行政部门备案。
　　劳动监察员应当熟悉业务，掌握法律知识，坚持原则，秉公办事。


　　第十二条　劳动监察员在履行职责时，享有下列权利：
　　（一）进入被监察单位进行监督检查；
　　（二）了解被监察单位遵守劳动法律、法规、规章的情况，询问有关人员，查阅、调阅或者复制、录制被监察单位的有关资料；
　　（三）检查劳动场所，对现场或者当事人录音、录像。


　　第十三条　劳动监察员在履行职责时，必须秉公执法，不得滥用职权，徇私舞弊，不得泄露用人单位的商业秘密及有关保密资料，并为举报人保密。


　　第十四条　劳动监察机构及劳动监察员依法进行劳动监察时，用人单位不得阻挠、拒绝。

第三章　检查与处理





　　第十五条　劳动监察采取日常巡查和定期检查相结合，全面检查和重点抽查、举报专查相结合的方式。


　　第十六条　劳动监察员进行劳动监察时，应佩戴统一标志，出示劳动监察证件，并有两名以上劳动监察员共同进行。


　　第十七条　劳动监察机构应设立投诉信箱，公开举报电话，建立举报档案等，建立健全举报制度。


　　第十八条　任何单位和个人对违反劳动法律、法规、规章的行为均有权向劳动监察机构举报。
　　举报应说明被举报的单位名称、地址以及违反劳动法律、法规、规章的事实。


　　第十九条　劳动监察机构对举报的案件应及时登记、调查、处理。


　　第二十条　劳动监察机构对下列途径反映的违反劳动法律、法规、规章的行为，应在７日内进行初审，符合受理条件的予以登记立案：
　　（一）任何单位和个人检举、控告的；
　　（二）当事人主动交代的；
　　（三）有关部门移送的。


　　第二十一条　办理违法案件的劳动监察员有下列情形之一的，应自行回避，当事人也有权申请其回避：
　　（一）是本案的当事人或者当事人的近亲属的；
　　（二）本人或者其近亲属与本案有利害关系的；
　　（三）与本案当事人有其他关系，可能影响案件的公正处理的。


　　第二十二条　劳动监察员的回避，由劳动监察机构负责人决定；劳动监察机构负责人的回避，由劳动行政部门负责人决定。
　　回避决定应在收到申请之日起三日内作出，作出回避决定前，劳动监察员不得擅自停止对案件的调查处理。
　　对驳回申请回避的决定，应当向当事人说明理由。


　　第二十三条　对已经立案的案件，劳动监察机构应当全面、客观、公正地调查，收集有关证据。


　　第二十四条　劳动监察机构在案件的调查过程中可对用人单位下达《劳动监察询问通知书》，用人单位应在《劳动监察询问通知书》送达之日起１０日内按要求如实向劳动监察机构作出书面答复。
　　对违反劳动法律、法规、规章的用人单位，劳动监察机构可下达《劳动监察指令书》，责令其限期整改。


　　第二十五条　劳动监察机构在完成案件的调查取证后，应提出调查报告和处理意见，报同级劳动行政部门作出处理决定。


　　第二十六条　对违反劳动法律、法规、规章行为的处理，应从立案之日起三十日内结束；特殊情况的，时限可以适当延长，但延长时间最长不得超过三十日。法律、法规另有规定的除外。

第四章　罚则





　　第二十七条　劳动法律、法规、规章对违法行为已规定处罚的，劳动行政部门应当依照有关法律、法规、规章的规定处罚。


　　第二十八条　用人单位逾期不办理劳动年审的，由劳动行政部门责令限期办理，并处以２０００元以上５０００元以下罚款。


　　第二十九条　违反本规定，有下列行为之一的，由劳动行政部门责令改正，并根据情节轻重，处以１０００元以上１００００元以下的罚款：
　　（一）通过隐瞒事实真相、出具伪证、隐匿毁灭证据以及拒绝提供必要资料和拒绝在规定的时间和地点就劳动行政部门所提问题作出解释和说明等手段无理阻挠、抗拒劳动监察人员依法行使劳动监察职权的；
　　（二）打击报复举报人员或劳动监察员的。


　　第三十条　当事人对行政处罚决定不服的，可依法申请复议或者起诉。复议或者诉讼期间，不影响原决定的执行。
　　当事人在法定期限内不申请复议、不起诉又不履行处罚决定的，作出行政处罚决定的劳动行政部门可以申请人民法院强制执行。　　


　　第三十一条　劳动监察员有下列行为之一的，由所在的劳动行政部门给予行政处分；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任：
　　（一）滥用职权、玩忽职守的；
　　（二）徇私舞弊、贪污受贿、谋取私利的；
　　（三）泄露用人单位的商业秘密及有关保密资料的。


　　第三十二条　劳动监察机构及其劳动监察员违法行使职权，侵犯用人单位或劳动者的合法权益造成直接经济损失的，依照有关规定给予赔偿。

第五章　附则




　　第三十三条　劳动监察经费由同级财政部门核拨，经费应专款专用。


　　第三十四条　本规定自颁布之日起施行。厦门市人民政府一九九三年十一月八日发布的《厦门市劳动监察暂行规定》同时废止。